Мораторий на банкротство

Вступил в силу Федеральный закон от 01.04.2020 № 98-ФЗ, направленный на минимизацию экономических потерь от падения цен на нефть и эпидемии коронавируса. Среди положений закона — введение моратория на банкротство.

Что означает «мораторий на банкротство»?

«Мораторий на банкротство» — это запрет на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов. В период действия моратория все заявления (в том числе от налоговых органов) будут возвращаться судом, даже если были поданы, но не рассмотрены, до введения моратория. При этом возбуждение дела о банкротстве по заявлению должника остается возможным.

Какие иные последствия предусмотрены мораторием?

Помимо запрета на принятие заявлений о банкротстве во время моратория:

1. Запрещается публикация уведомлений о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом на «Федресурсе» (такое уведомление необходимо, что зафиксировать первенство кредитора в деле о банкротстве);
2. Ранее опубликованные уведомления утрачивают силу;
3. Приостанавливается обязанность должника самостоятельно обратиться с заявлением о банкротстве; однако должник вправе подать такое заявление добровольно.

Запрещается:

1. выплата действительной стоимости доли участнику должника, выкуп или приобретение размещенных акций должника;
2. зачет требований в отношении должника, если нарушается банкротная очередность исполнения обязательств;
3. изъятие имущества у должника-унитарного предприятия;
4. выплата дивидендов распределение прибыли;
5. начисление неустоек и штрафов на задолженность должника.

Мораторий влияет только на банкротный процесс?

Мораторий распространяет свое действие не только непосредственно на банкротный процесс, но и на действия вне рамок дела о банкротстве:

1. не допускается обращение взыскания на заложенное имущество должника, в том числе во внесудебном порядке.
2. приостанавливаются исполнительное производство, однако аресты не снимаются.

Существует ли мораторий на взыскание долгов и штрафов?

В настоящий момент закон не запрещает кредиторам обращаться в суд для взыскания долгов и штрафов. Какие-либо законопроекты, предполагающие такой запрет, также отсутствуют.

Мораторий на банкротство уже действует?

Нет, на данный момент мораторий лишь предусмотрен новой ст. 9.1 Закона о банкротстве.

Для введения моратория потребуется специальный акт Правительства.

При этом в настоящее время до введения моратория ряду государственных органов уже запрещено подавать заявление о признании должников банкротами (например, ФНС).

На какой срок вводится мораторий?

Мораторий вводится на срок, устанавливаемый Правительством, и может быть продлен. Закон не ограничивает предельный срок моратория.

Норма о введении моратория на банкротство распространяется только на текущий кризис, вызванный коронавирусом?

Нет, статья 9.1 Закона о банкротстве, дает право Правительству вводить мораторий на возбуждение дел о банкротстве в исключительных случаях и не ограничена в действии по времени.

То есть возможны ситуации, когда мораторий будет введен и после ликвидации последствий распространения коронавируса.

Мораторий на банкротство будет введен для всех экономических субъектов?

Нет. Правительство определит круг субъектов, на которых будет распространен мораторий. Сейчас сложно оценить, какие компании попадут под эту меру.

Полагаем, что в ситуации с пандемией коронавируса мораторий может затронуть всех экономических субъектов. Тем не менее возможен вариант, при котором мораторием будут защищены лишь экономические субъекты, в первую очередь пострадавшие от пандемии (транспорт, ритейл, туристическая отрасль, общепит и проч.).

Распространяется ли мораторий на банкротство физических лиц?

Закон практически не содержит положений в отношении физических лиц, однако Правительство своим актом об определении круга лиц, затронутых мораторием, может включить туда физических лиц.

Это следует из положений о том, что на срок действия моратория в том числе приостанавливаются обязанности должника, установленные статьей 213⁴ Закона о банкротстве (обязанность гражданина обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании его банкротом).

Каким образом мораторий влияет на «период подозрительности»?

Если дело о банкротстве будет возбуждено в первые три месяца после отмены моратория, будут действовать специальные правила для расчета сроков для определения подозрительности сделок, оспариваемых по банкротным основаниям.

Так, для целей применения статей 61.2, 61.3 Закона о банкротстве период исчисляется с даты введения моратория, включает в себя период до моратория, период моратория, а также год после окончания моратория, но не позднее, чем дата возбуждения дела о банкротстве.

То есть, закон удлиняет период подозрительности на период моратория, плюс год после его окончания.

Каким образом будет определяться размер субсидиарной ответственности руководителя должника при условии, что на период моратория он не обязан подавать заявление о признании должника банкротом?

Закон не содержит на этот счет никаких разъяснений. Мы полагаем, что по аналогии с увеличением сроков подозрительности сделок суды будут определять срок, когда руководитель должника должен был подать такое заявление, с момента окончания моратория.

Появляются ли новые основания для оспаривания сделок должников, которые попали под мораторий?

Если через три месяца после окончания моратория будет возбуждено дело о банкротсттве, то будут признаны ничтожными сделки должника по передаче имущества и принятию обязательств, совершенные в период моратория (за исключением сделок, совершенных в связи с обычной хозяйственной деятельностью и сделок с имуществом, цена которого не превышает 1% стоимости активов должника).

Каким образом в период моратория проводятся собрания кредиторов по уже возбужденным делам о банкротстве?

Закон предусматривает возможность удаленного участия кредиторов в собрании. На период моратория кредитор может осуществить свое право на участие в собрании путем направления заполненного бюллетеня по адресу и в сроки, которые указаны в сообщении о проведении собрания.

Во избежание ситуации, при которой арбитражный управляющий направит разным кредиторам разные бюллетени, рекомендуем делать нотариальные копии полученных от управляющего документов.

Может ли кредитор подать заявление о признании несостоятельным (банкротом) уже сейчас, не дожидаясь вступления в силу норм о моратории?

Закон о возможности ввести мораторий вступил в силу. Даже если кредитор подаст заявление до введения моратория, оно будет возвращено, если на дату принятия моратория судом не введена первая процедура в деле о банкротстве. Т. е. учитывая, что суды фактически приостановили свою деятельность, заявление кредитора в любом случае не будет рассмотрено до введения моратория и будет возвращено.

Можно ли изменить сведения о деятельности компании таким образом, чтобы попасть в перечень экономических субъектов, в отношении которых введен мораторий?

На данный момент неизвестно, каким образом Правительство будет определять организации, на которые будет распространяться мораторий. Сам законопроект предусматривает индивидуализацию круга субъектов по кодам ОКВЭД, категориям лиц, а также по конкретным перечням.

Необходимо учитывать, что что выписка из ЕГРЮЛ содержит дату, когда тот или иной код ОКВЭД был внесен в сведения об организации. Следовательно, попытки внести в ЕГРЮЛ «мораторные» коды после введения моратория с большой вероятностью будут признаны судом злоупотреблением правом и, следовательно, не будут подлежать судебной защите.

Кроме того, полагаем, что вопрос о том, законно ли распространение моратория на то или иное лицо, будет отдельно исследоваться судами. Например, в ситуации, при которой мораторий будет распространяться на авиаперевозчиков, суд в каждом конкретном деле будет анализировать, занимается ли та или иная организация непосредственно авиаперевозками.

Какие действия может предпринять кредитор в период действия моратория?

Кредитор может:

1. проанализировать дебиторскую задолженность;
2. обратиться в суд для взыскания просроченных долгов в общеисковом порядке;
3. отслеживать данные «Федресурса», чтобы не пропустить дело о банкротстве, возбужденное по инициативе должника.

Какие действия может предпринять должник в период действия моратория?

В случае, если у лица имеются признаки несостоятельности, стоит разработать план выхода из кризисной ситуации, который послужит одной из гарантий против привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности. Также следует подробно документировать все действия, которые предприняла организация в период моратория для избежания банкротсва.

Является ли мораторий эффективным способом избежания массовых банкротств?

Мораторий, в первую очередь, призван предоставить компаниям с неустойчивым финансовым положением возможность «встать на ноги» без угрозы банкротства. Вместе с тем, по нашему мнению, предложенный механизм не позволит справиться с возложенной на него задачей.

Мораторий не поможет субъектам, находящимся в предбанкротном состоянии, потому что на период моратория запрещено совершение сделок, выходящих за рамки обычной хозяйственной деятельности, и сделки с имуществом, цена которого не превышает 1% стоимости активов должника.

Следовательно, должник в период моратория будет фактически лишен возможности совершать какие-либо серьезные действия по выходу из кризиса. Контрагенты такого лица тоже не будут стремиться совершать с ним какие-либо сделки, учитывая риски признания таких сделок в последующем ничтожными.

В отсутствие возможности ведения активной экономической деятельности, а также ограничения ряда внутренних корпоративных процедур, должник, находящийся в предбанкротном состоянии, фактически будет находиться в состоянии «анабиоза».

Более того, такое состояние должника будет поддерживаться за счет его кредиторов, которые фактически будут вынуждены заниматься бесплатным кредитованием уже нежизнеспособного экономического субъекта.

Следовательно, мораторий не только не поможет поправить экономическую ситуацию фактическим банкротам, но может потенциально привести к цепочке банкротств более «здоровых» экономических субъектов, вынужденных финансировать несостоятельных контрагентов.